39 - TJMG. DIREITO TRIBUTÁRIO. JUÍZO DE RETRATAÇÃO. ICMS SOBRE ENERGIA ELÉTRICA. INCLUSÃO DAS TARIFAS DE USO DO SISTEMA DE TRANSMISSÃO (TUST) E DISTRIBUIÇÃO (TUSD) NA BASE DE CÁLCULO. ADEQUAÇÃO AO TEMA 986 DO STJ. IMPROCEDÊNCIA DO PEDIDO.
I. CASO EM EXAME
1. JUÍZO DE RETRATAÇÃO NO ÂMBITO DE AÇÃO ORDINÁRIA AJUIZADA PELO MUNICÍPIO DE CARATINGA CONTRA O ESTADO DE MINAS GERAIS, OBJETIVANDO A EXCLUSÃO DAS TARIFAS DE USO DO SISTEMA DE TRANSMISSÃO (TUST) E DE DISTRIBUIÇÃO (TUSD) DA BASE DE CÁLCULO DO ICMS INCIDENTE SOBRE O FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA FOI CONFIRMADA NO REEXAME NECESSÁRIO, SEM INTERPOSIÇÃO DE APELAÇÃO, SENDO POSTERIORMENTE OBJETO DE RECURSO ESPECIAL PELO ENTE ESTADUAL. O JULGAMENTO DO TEMA 986 DO STJ DETERMINOU A NECESSIDADE DE ADEQUAÇÃO DO ENTENDIMENTO ANTERIORMENTE ADOTADO.
II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO
2. A QUESTÃO EM DISCUSSÃO CONSISTE EM AVALIAR, NO JUÍZO DE RETRATAÇÃO, SE O ACÓRDÃO ESTADUAL QUE RECONHECEU A ILEGALIDADE DA INCLUSÃO DAS TARIFAS TUST E TUSD NA BASE DE CÁLCULO DO ICMS DE ENERGIA ELÉTRICA ESTÁ EM CONFORMIDADE COM A TESE FIXADA NO TEMA 986 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA.
III. RAZÕES DE DECIDIR
3. O TEMA 986 DO STJ ESTABELECE QUE AS TARIFAS DE USO DO SISTEMA DE TRANSMISSÃO (TUST) E DE DISTRIBUIÇÃO (TUSD), QUANDO COBRADAS NA FATURA DE ENERGIA ELÉTRICA COMO ENCARGO SUPORTADO PELO CONSUMIDOR FINAL, INTEGRAM A BASE DE CÁLCULO DO ICMS, CONFORME O Lei Complementar 87/1996, art. 13, § 1º, II, «A».
4. O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA RECONHECE QUE AS ETAPAS DE TRANSMISSÃO E DISTRIBUIÇÃO SÃO INDISSOCIÁVEIS DO FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA E, PORTANTO, OS ENCARGOS CORRESPONDENTES COMPÕEM O VALOR DA OPERAÇÃO TRIBUTADA PELO ICMS.
5. A MODULAÇÃO DOS EFEITOS DEFINIDA PELO STJ NO REFERIDO TEMA LIMITA O AFASTAMENTO DAS TARIFAS TUST/TUSD ÀQUELAS DEMANDAS QUE POSSUÍAM DECISÃO PROVISÓRIA FAVORÁVEL VIGENTE ATÉ 27/03/2017, DESDE QUE NÃO CONDICIONADA A DEPÓSITO JUDICIAL.
6. NO CASO CONCRE
TO, VERIFICOU-SE QUE A TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA PELO MUNICÍPIO DE CARATINGA FOI INDEFERIDA, NÃO HAVENDO BENEFÍCIO TRIBUTÁRIO USUFRUÍDO, O QUE INVIABILIZA A APLICAÇÃO DA MODULAÇÃO DOS EFEITOS EM SEU FAVOR.
7. ADEMAIS, O STF, AO JULGAR OS TEMAS 956 E 1.288, CONSIDEROU SER INFRACONSTITUCIONAL A CONTROVÉRSIA SOBRE A INCIDÊNCIA DO ICMS SOBRE AS TARIFAS TUST E TUSD, CONSOLIDANDO O ENTENDIMENTO DE QUE NÃO HÁ QUESTÃO CONSTITUCIONAL A SER DEBATIDA.
IV. DISPOSITIVO E TESE
8. JUÍZO DE RETRATAÇÃO EXERCIDO E ACÓRDÃO REFORMADO PARA JULGAR IMPROCEDENTE O PEDIDO.
TESE DE JULGAMENTO: 1. AS TARIFAS DE USO DO SISTEMA DE TRANSMISSÃO (TUST) E DE DISTRIBUIÇÃO (TUSD), INCLUÍDAS NA FATURA DE ENERGIA ELÉTRICA E SUPORTADAS PELO CONSUMIDOR FINAL, INTEGRAM A BASE DE CÁLCULO DO ICMS, NOS TERMOS DO Lei Complementar 87/1996, art. 13, § 1º, II, «A», E, POR ESSA, O ACÓRDÃO DISTOA DO TEMA 986 DO STJ E DEVE SER REFORMADO PARA JULGAR IMPROCEDENTE O PEDIDO. 2. A MODULAÇÃO DOS EFEITOS DA DECISÃO DO TEMA 986 DO STJ LIMITA A EXCLUSÃO DAS TARIFAS DA BASE DE CÁLCULO DO ICMS APENAS ÀS DEMANDAS COM TUTELA PROVISÓRIA FAVORÁVEL VIGENTE ATÉ 27/03/2017, DESDE QUE NÃO CONDICIONADA A DEPÓSITO JUDICIAL.
DISPOSITIVOS RELEVANTES CITADOS: Lei Complementar 87/1996, ART. 13, § 1º, II, «A"; CPC/2015, ART. 1.030, II; CF/88, ART. 34, § 9º, DO ADCT.
JURISPRUDÊNCIA RELEVANTE CITADA: STJ, TEMA 986, RESP 1.692.023/MG, REL. MIN. HERMAN BENJAMIN, 1ª SEÇÃO, DJE 29/05/2024; STF, TEMA 956, RE 1.041.816, DJE 09/01/2024; STF, TEMA 1.288, ARE 1.464.347, DJE 09/01/2024.
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