41 - TJRJ. APELAÇÃO CRIMINAL. LEI 11.343/06, art. 33, CAPUT. SENTENÇA CONDENATÓRIA. RECURSO DEFENSIVO. AUTORIA E MATERIALIDADE CONFIGURADAS. AS QUESTÕES FÁTICAS EVIDENCIAM A VERACIDADE DAS DECLARAÇÕES FORNECIDAS PELOS POLICIAIS QUANDO DOS SEUS DEPOIMENTOS PRESTADOS EM JUÍZO. SÚMULA 70/TJERJ. VALE CONSIGNAR QUE, PARA A CARACTERIZAÇÃO DO DELITO DE TRÁFICO DE DROGAS, A LEI NÃO EXIGE QUE O AGENTE SEJA COLHIDO NO ATO DA VENDA DA DROGA OU DO FORNECIMENTO DA SUBSTÂNCIA ENTORPECENTE A TERCEIRA PESSOA. AFASTAMENTO DOS MAUS ANTECEDENTES. DIREITO AO ESQUECIMENTO. VIABILIDADE. VÊ-SE QUE A ANOTAÇÃO PENAL DE 05 DA FAC APONTA PARA A EXISTÊNCIA DE CONDENAÇÃO COM O TRANSCURSO DE MAIS DE DEZ ANOS DO TRÂNSITO EM JULGADO (29/04/2008), COM RELAÇÃO A ESTES FATOS, QUE ACONTECERAM EM 22 DE MARÇO DE 2023, DENOTANDO, DESTARTE, A APLICAÇÃO DA TEORIA DO DIREITO AO ESQUECIMENTO PARA A RESPECTIVA ANOTAÇÃO, ANTE A VEDAÇÃO AO CARÁTER DE PERPETUIDADE, NÃO ACEITA NO DIREITO PÁTRIO. VIABILIDADE DA APLICAÇÃO DE 1/6 NA SEGUNDA FASE DOSIMÉTRICA. A DESPEITO DE TER O MAGISTRADO DE PRIMEIRO GRAU VALORADO AS ANOTAÇÕES 7 E 9 DA FAC DO ACUSADO COMO REINCIDÊNCIA, AO QUE SE VERIFICA NÃO HÁ APONTADA ESSA FIGURA PENAL. NÃO PREVALECE COMO REINCIDÊNCIA AS CONDENAÇÕES QUE ULTRAPASSEM O PRAZO DE CINCO ANOS ENTRE A DATA DO TRÂNSITO EM JULGADO OU DO CUMPRIMENTO DA PENA E A NOVA INFRAÇÃO, CONSTATANDO-SE, DESTA FORMA, QUE NA REALIDADE AS RESPECTIVAS ANOTAÇÕES SÃO CONFIGURADORAS DE MAUS ANTECEDENTES. NÃO HAVENDO RECURSO MINISTERIAL PARA CORRIGIR O EQUÍVOCO, INCABÍVEL QUALQUER REFORMA A PREJUDICAR O ACUSADO, TENDO EM VISTA A VEDAÇÃO A REFORMATIO IN PEJUS. NESTA TOADA, MANTÉM-SE APENAS O RECONHECIMENTO DA REINCIDÊNCIA PARA A ANOTAÇÃO 3, EIS QUE OS EFEITOS DA REINCIDÊNCIA SÃO MANTIDOS NA PRESCRIÇÃO EXECUTÓRIA. REDIMENSIONAMENTO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM 5 (CINCO) ANOS E 10 (DEZ) MESES DE RECLUSÃO E AO PAGAMENTO DE 583 (QUINHENTOS E OITENTA E TRÊS) DIAS-MULTA, NO VALOR MÍNIMO LEGAL. TENDO EM VISTA O MONTANTE DA PENA E SENDO O ACUSADO REINCIDENTE, MANTÉM-SE O REGIME FECHADO PARA O CUMPRIMENTO INICIAL DA PENA, COM FULCRO NO art. 33, §2º A DO CP. INVIÁVEL A SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS, BEM COMO A SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA, UMA VEZ QUE O ACUSADO NÃO PREENCHEU OS REQUISITOS DO art. 44 E 77, AMBOS DO CP. A DETRAÇÃO PENAL, PREVISTA NOS TERMOS DO art. 387, PARÁGRAFO 2º, DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL NÃO MODIFICARÁ O REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA, CONSIDERANDO-SE QUE O ACUSADO FOI PRESO EM FLAGRANTE NO DIA 22/03/2023 E NESSA CONDIÇÃO PERMANECE, TENDO CUMPRIDO APENAS 1(UM) ANO E 2 (DOIS) MESES DA SUA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. PREQUESTIONAMENTO QUE SE AFASTA POR AUSÊNCIA DE VIOLAÇÃO A DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS E/OU INFRACONSTITUCIONAIS. RECURSO DEFENSIVO PARCIALMENTE PROVIDO.
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